宋方成 2002年12月28日
为进一步完善上市公司治理结构，促进上市公司规范运作，中国证券监督管理委员会2001年8月发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，指导意见提出：独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、本指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。
指导意见发布一年多以来，上市公司为了达标，相继聘请了独立董事。然而，在2002年12月举办的“中国企业领袖年会”上，当长江商学院院长项兵说“我是独立董事，我绝对是个花瓶”这句话时，掌声经久不息。花瓶董事怎么能保护中小股东的利益呢？问题出在哪儿呢？
项兵：“你一项交易完成，送一份文件过来，４８小时就要我拿出评估报告，这怎么可能？对具体的交易或者某些关联交易，我们也不可能懂到那个程度，怎么来正确评估？说实在的，我们独立董事绝对是花瓶，除非你非要糊涂到将１００块钱的桌子一定要卖１００００块钱，那我才可能说你这太不像话了。”
远大空调有限公司总裁张跃：“我补充两句，中国现在很多上市公司的独立董事都是知名的经济学家，这涉及到一些问题，他们是不是能够很清楚地知道这些企业的具体操作？他们自身的财会知识又怎么样？”
问题的焦点在于独立董事受时间、专业能力、参与企业的程度等方面因素的限制，不能按照自身所掌握的资料来履行自己的职责。我认为，这还只是问题的表层，问题的根源在于法律法规的缺陷。我国的公司法没有关于独立董事方面的规定，证监会以部门规章的形式出台指导意见，力量毕竟有限。首先，关于独立董事的提名，指导意见规定：上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。既然独立董事尤其要关注中小股东的合法权益不受损害，那么独立董事应该主要由中小股东代表提名，众所周知，我国上市公司大多是一股独大，董事会、监事会的人大多是大股东委派的，由他们提名的董事能够独立吗？其次，指导意见忽略了一个重要环节：没有明确规定独立董事的责任，造成独立董事受到处罚还要状告证监会，有权必有责，指导意见给独立董事赋予了应有的职权，却没有对独立董事加以约束。这样一来，很多人以为独立董事是很容易当的，一些著名的经济学家担当独立董事便是实证，试想，他们能有时间和精力来履行独立董事的职责吗？萧灼基因“工作繁忙”辞去大唐电信独立董事是一个信号，说明人们对的独立董事的责任已经开始有所认识。明确独立董事因失职而应承担的责任可以有效提高独立董事的地位，从而保护中小股东的利益。如果独立董事一年可以从上市公司领取津贴10万元，他因失职使中小股东利益受损，最高承担50万元的连带责任，那么想当独立董事的人就会三思而后行了，能够担当独立董事的人少了，上市公司聘请独立董事的难度就会加大，自然不敢视独立董事为花瓶董事了，独立董事就可以理直气壮地行使自己的职责。
归纳起来，只有从法律上根本解决独立董事的提名和选举程序，并明确界定独立董事的权利和责任，才能使独立董事真正担当起保护股东利益的重担。当然，这不仅仅是独立董事的问题，而是涉及到整个公司治理的问题，现在的现实是即使董事长和董事犯了罪对股东利益造成重大损害，都还没有出现董事长和董事受到民事索赔的判例，刑事处罚也是偏轻的，违法的代价太低造成监管失灵。
